3、宣告失蹤和宣告死亡：

A.比較表：

王某在意外事故中下落不明，依照《民法通則》的規(guī)定，計算宣告死亡的期間應當自()起算

A.意外事故發(fā)生之日B.確認王某失蹤之日C.向法院申請之日D.意外事故發(fā)生之次日

[參考答案]：A [解析]：《民法通則》第23條第1款第2項規(guī)定，因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿2年的，可以宣告死亡或者宣告失蹤。而《民通意見》第28條特別規(guī)定了“民法通則第20條第1款、第23條第1款第1項中的下落不明的起算時間，從公民音訊消失之次日起算”。

B.宣告失蹤的訴訟問題：

a.管轄：宣告失蹤的案件，由被宣告失蹤人住所地的基層法院管轄。住所地與居住地不一致的，由最后居住地基層法院管轄。

b.法院審理：法院審理宣告失蹤的案件，比照民訴特別程序進行，應當查清被申請宣告失蹤人的財產(chǎn)，指定臨時的管理人或者采取訴訟保全措施，發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期間為3個月(不要與死亡宣告期(1年或3個月)混淆)。公告期間屆滿，法院根據(jù)被宣告失蹤人失蹤的事實是否得到確認，作出宣告失蹤的判決或者終結審理的裁定。如果判決宣告為失蹤人，應當同時指定失蹤人的財產(chǎn)代管人。

c.撤銷：被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關系人申請，法院應當撤銷對他的失蹤宣告。

自然人被宣告為失蹤人后，只會產(chǎn)生兩個法律后果：一是失蹤人財產(chǎn)的代管;其第二個法律后果就是債務的清償。故宣告失蹤的法律后果只影響失蹤人財產(chǎn)的管理問題，并不影響其婚姻的效力。

C.宣告失蹤后的財產(chǎn)代管問題：按有利原則，婚姻不改變，財產(chǎn)不繼承。

a.財產(chǎn)代管人的確定：

(一)失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬、朋友代管。

(二)代管有爭議的、沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，法院可以指定公民或者有關組織為失蹤人的財產(chǎn)代管人。法院指定失蹤人的財產(chǎn)代管人，應當根據(jù)有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原則指定。

(三)無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護人即為財產(chǎn)代管人。

b.代為償還債務：失蹤人所欠稅款、債務和應付的其他費用(贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費和因代管財產(chǎn)所需的管理費等必要的費用)，由代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付。

c.財產(chǎn)代管人的訴訟地位：

(一)失蹤人的財產(chǎn)代管人向失蹤人的債務人要求償還債務的，可以作為原告提起訴訟。

(二)失蹤人的財產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務和其他費用，債權人提起訴訟的，法院應當將代管人列為被告。

d.財產(chǎn)代管人的變更：

(一)失蹤人的財產(chǎn)代管人以無力履行代管職責，申請變更代管人的，法院比照特別程序進行審理。

(二)失蹤人的財產(chǎn)代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產(chǎn)權益的，失蹤人的利害關系人可以向法院請求財產(chǎn)代管人承擔民事責任。如果同時申請法院變更財產(chǎn)代管人的，變更之訴比照特別程序單獨審理。

注：失蹤人的其他利害關系人申請變更代管的，法院應告知原指定的代管人為被告，并按普通程序審理(195條)。

試比較：《民通意見》

35.失蹤人的財產(chǎn)代管人以無力履行行管職責，申請變更代管人的，人民法院比照特別程序進行審理。失蹤人的財產(chǎn)代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產(chǎn)權益的，失蹤人的利害關系人可以向人民法院請求財產(chǎn)代管人承擔民事責任。如果同時申請人民法院變更財產(chǎn)代管人的，變更之訴比照特別程序單獨審理。

《民訴意見》

195.失蹤人的財產(chǎn)代管人經(jīng)人民法院指定后，代管人申請變更代管的，比照民事訴訟法特別程序的有關規(guī)定進行審理。申請有理的，裁定撤銷申請人的代管人身份，同時另行指定財產(chǎn)代管人;申請無理的，裁定駁回申請。失蹤人的其他利害關系人申請變更代管的，人民法院應告知其以原指定的代管人為被告起訴，并按普通程序進行審理。

195條是對35條的解釋，要求承擔民事責任只能是普通。注意：35條中變更之訴要求單獨審理。

D.宣告死亡：

a.死亡時間：被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。

b.行為效力：有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。

c.宣告死亡的效力：主體消滅，婚姻解除，財產(chǎn)發(fā)生繼承。

只要有前一個順序的人，后一個順序的人就不能主張權利。所以，如果這個時候配偶不同意宣告死亡的話，其父母子女都不能夠宣告死亡。

E.撤銷死亡宣告：

(一)被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他沒有死亡，經(jīng)本人或者利害關系人申請，法院應當撤銷對他的死亡宣告。

(二)財產(chǎn)：被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應當返還原物;原物不存在的，給予適當補償。但其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。若又遺囑他人，撤銷繼承后按遺囑。(注意，此種規(guī)定僅僅是為了保障被撤銷死亡宣告的公民的基本生活需要，而并非是一種民事責任。因為這些人取得被宣告死亡的公民的財產(chǎn)是有法律根據(jù)的，因而其所負的返還義務，僅以現(xiàn)存利益為限，對已經(jīng)不存在的財產(chǎn)并無返還和賠償責任。)

甲有二子乙和丙。乙離家出走，經(jīng)法院依法判決宣告死亡。后甲病故，遺產(chǎn)由丙繼承。甲病故3年后，乙返回并要求繼承甲的遺產(chǎn)，請判斷下列哪種說法是正確的?

A.乙、丙均為甲的繼承人，理由是甲與乙、丙之間是父子關系

B.只有丙為繼承人，理由是繼承開始后，乙被宣告死亡

C.乙無權要求繼承甲的遺產(chǎn)，理由是遺產(chǎn)已由丙繼承，該繼承行為已經(jīng)發(fā)生法律效力

D.乙有權繼承甲的遺產(chǎn)，理由是乙為甲的繼承人，且提出權利請求未超過訴訟時效

AD。本題考被宣告死亡之人重新出現(xiàn)時的繼承權問題。乙雖被宣告死亡，但宣告死亡的法律效果只是結束以被宣告人原住所地為中心的民事法律關系，卻不能取消該人的繼承權。因此A項正確。至于乙如何取得他本應繼承的財產(chǎn)，法律無明確規(guī)定，我以為，可類推適用《民通意見》第40條：“被撤銷死亡宣告的人請求返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應當返還原物或者給予適當補償。”又根據(jù)《繼承法》第8條規(guī)定：“繼承權糾紛提起訴訟的期限為2年，自繼承人知道或者應當知道其權利被侵犯之日起計算。但是，自繼承開始之日起超過20年的，不得再提起訴訟。”本案，“權利被侵犯之日”應自被宣告死亡之人重新出現(xiàn)之日起算，故未超過訴訟時效。

(三)婚姻：被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(非經(jīng)法定程序，個人拒絕無效)，期間的財產(chǎn)和債務轉化為共同財產(chǎn);如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關系自行恢復，此時沒有轉化共同財產(chǎn)的問題。

(四)收養(yǎng)：被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關系無效的，一般不應準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。

(五)繼承

F.賠償：利害關系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的，除應返還原物及孳息外，還應對造成的損失予以賠償。

4.個體工商戶，農(nóng)村承包經(jīng)營戶：

單人自然人申請個體經(jīng)營的，必須是享有勞動權的自然人，即應年滿16歲，個體工商戶必須依法進行核準登記。

A.訴訟當事人：起字號的個體工商戶，在民事訴訟中，應以營業(yè)執(zhí)照登記的戶主(業(yè)主)為訴訟當事人，在訴訟文書中注明系某字號的戶主。

B.債務清償：誰投資、誰使用，就由誰清償。

a.個體工商戶，農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔;家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔。

b.以公民個人名義申請登記的個體工商戶和個人承包的農(nóng)村承包經(jīng)營戶，用家庭共有財產(chǎn)投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務應以家庭共有財產(chǎn)清償。

c.在夫妻關系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財產(chǎn)，債務亦應以夫妻共有財產(chǎn)清償。

d.個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務，如以其家庭共有財產(chǎn)承擔責任時，應當保留家庭成員的生活必需品和必要的生產(chǎn)工具。