5、個(gè)人合伙：

A.個(gè)人合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別：

a.個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上自然人合伙，而合伙企業(yè)是兩個(gè)以上承擔(dān)無限責(zé)任的主體的合伙，可以說個(gè)人合伙是合伙企業(yè)的一種原始形式，但不是合伙企業(yè)。

b.雖然個(gè)人合伙與合伙企業(yè)不同，但由于都是無限責(zé)任承擔(dān)者的合伙形式，所以個(gè)人合伙的許多規(guī)定與《合伙企業(yè)法》相一致。

c.個(gè)人合伙由民法規(guī)定，合伙企業(yè)由商法規(guī)定;合伙是一個(gè)協(xié)議/合同行為，無須章程。

B.個(gè)人合伙的訴訟當(dāng)事人：

a.起字號(hào)的個(gè)人合伙：在民事訴訟中，應(yīng)當(dāng)以依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)為訴訟當(dāng)事人，并由合伙負(fù)責(zé)人為訴訟代表人。合伙負(fù)責(zé)人的訴訟行為，對(duì)全體合伙人發(fā)生法律效力。

b.未起字號(hào)的個(gè)人合伙：合伙人在民事訴訟中為共同訴訟人。合伙人人數(shù)眾多的，可以推舉訴訟代表人參加訴訟，訴訟代表人的訴訟行為，對(duì)全體合伙人發(fā)生法律效力。推舉訴訟代表人，應(yīng)當(dāng)辦理書面委托手續(xù)。

C.相關(guān)規(guī)定：

a.協(xié)議：合伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項(xiàng)，訂立書面協(xié)議。

b.個(gè)人合伙的組成不受彼此有無人身關(guān)系的限制，比如兄弟間可以成立個(gè)人合伙。

c.實(shí)際入伙：公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營勞動(dòng)的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。注：此時(shí)即使不參予經(jīng)營，亦為合伙人。

D.財(cái)產(chǎn)歸屬：

a.合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。

b.合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有。

c.初期投入財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營積累財(cái)產(chǎn)的區(qū)別：前者歸屬依約定，后者為共有財(cái)產(chǎn)。

E. 經(jīng)營管理：

a.個(gè)人合伙的經(jīng)營活動(dòng)，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行或監(jiān)督的權(quán)利。

b.合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動(dòng)，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。注：內(nèi)部協(xié)議不得對(duì)外。

F. 主體資格認(rèn)定：

a.個(gè)人合伙、或者個(gè)體工商戶，雖經(jīng)工商行政管理部門錯(cuò)誤地登記為集體所有制的企業(yè)，但實(shí)際為個(gè)人合伙或者個(gè)體工商戶的，應(yīng)當(dāng)按個(gè)人合伙或者個(gè)體工商戶對(duì)待。

b.當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個(gè)以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。

G.債務(wù)承擔(dān)：

a.一般規(guī)定：全體合伙人對(duì)合伙經(jīng)營的虧損額，對(duì)外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任;對(duì)內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例分擔(dān);協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實(shí)際盈余分配比例承擔(dān)。但是對(duì)造成合伙經(jīng)營虧損有過錯(cuò)的合伙人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)程度相應(yīng)的多承擔(dān)責(zé)任。

b.實(shí)際合伙人：只提供技術(shù)性勞務(wù)不提供資金、實(shí)物的合伙人，對(duì)于合伙經(jīng)營的虧損額，對(duì)外也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任;對(duì)內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者技術(shù)性勞務(wù)折抵的出資比例承擔(dān);協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，可以按照約定的或者合伙人實(shí)際的盈余分配比例承擔(dān);沒有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投資比例承擔(dān)。

c.承擔(dān)債務(wù)的財(cái)產(chǎn)：

(一)合伙的債務(wù)，由合伙人以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，合伙人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資的，以合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。(無限責(zé)任)

(二)合伙人以其家庭共有財(cái)產(chǎn)出資的，以其家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。

(三)合伙人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，合伙的盈余分配所得用于其家庭成員生活的，應(yīng)先以合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足部分以合伙人的家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。

注：合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先清償合伙企業(yè)債務(wù)，抵押財(cái)產(chǎn)僅在抵押財(cái)產(chǎn)內(nèi)進(jìn)行清償，銀行債務(wù)在抵押財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)優(yōu)先清償，個(gè)人債務(wù)與合伙債務(wù)按比例由個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償。

d.追償：償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。

e.逃避債務(wù)：合伙人互相串通逃避合伙債務(wù)的，除應(yīng)令其承擔(dān)清償責(zé)任外，還可以由法院予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過，收繳進(jìn)行非法活動(dòng)的財(cái)物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。

H.入伙：在合伙經(jīng)營過程中增加合伙人，書面協(xié)議有約定的，按照協(xié)議處理;書面協(xié)議未約定的，須經(jīng)全體合伙人同意，未經(jīng)全體合伙人同意的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無效。

I.退伙：

a.一般規(guī)定：合伙人退伙，書面協(xié)議有約定的，按書面協(xié)議處理;書面協(xié)議未約定的，原則上應(yīng)予準(zhǔn)許。但因其退伙給其他合伙人造成損失的，應(yīng)當(dāng)考慮退伙的原因、理由以及雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)情況，確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

例：合伙中的甲死亡，指定A為合伙人，然而A不愿意成為合伙人，要不要履行退伙手續(xù)?答：不用，設(shè)立身份可能有權(quán)利和義務(wù)，設(shè)立純權(quán)利可以，但是義務(wù)要征求第三人同意。

b.退伙債務(wù)：合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時(shí)未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對(duì)原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對(duì)其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任。

c.退伙財(cái)產(chǎn)：合伙人退伙時(shí)分割的合伙財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)包括合伙時(shí)投入的財(cái)產(chǎn)和合伙期間積累的財(cái)產(chǎn)，以及合伙期間的債權(quán)和債務(wù)。入伙的原物退伙時(shí)原則上應(yīng)予退還，一次清退有困難的，可以分批分期清退;退還原物確有困難的，可以折價(jià)處理。

J.終止：合伙終止時(shí)，對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)的處理，有書面協(xié)議的，按協(xié)議處理;沒有書面協(xié)議，又協(xié)商不成的，如果合伙人出資額相等，應(yīng)當(dāng)考慮多數(shù)人意見酌情處理;合伙人出資額不等的，可以按出資額占全部合伙額多的合伙人意見處理，但要保護(hù)其他合伙人的利益。

某合伙組織起字號(hào)為“興達(dá)商行”，其中甲出資60%，乙、丙各出資20%，甲被推舉為負(fù)責(zé)人。在與興達(dá)商行的債務(wù)人丁的一場(chǎng)訴訟中，甲未與乙、丙商量而放棄興達(dá)商行對(duì)丁的債權(quán)5萬元，乙、丙知道后表示反對(duì)。甲放棄債權(quán)的行為的效力應(yīng)如何認(rèn)定?03年題

A.是有效行為

B.是無效行為

C.是可撤銷行為

D.是效力未定行為

「答案」 A 「詳解」 司法部的答案認(rèn)為，題干中的合伙組織應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合伙企業(yè)。《合伙企業(yè)法》第三十八條規(guī)定：“合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的第三人。”甲作為負(fù)責(zé)人，其放棄債權(quán)的行為有效。